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[ 劉建昆 ]——(2004-12-10) / 已閱32677次

偷越國（邊）境芻議

關(guān)鍵詞：
偷越國（邊）境 構(gòu)成要件 邊境制度 出入境許可 擬制國（邊）界

內(nèi)容簡(jiǎn)介：
偷越國（邊）境是一種常見的違法犯罪行為，情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪。國（邊）界，國（邊）境，國（邊）境制度具有不同的含義。偷越國（邊）境的性質(zhì)是違反我國國（邊）境管理法規(guī)所確認(rèn)和保護(hù)的出境許可制度、入境許可制度、指定口岸通行制度。
偷越國（邊）境的外在表現(xiàn)形式是可以分為四種，即未經(jīng)出境許可；未經(jīng)入境許可；不從指定口岸通行；不經(jīng)過邊防檢查。符合其中任何一個(gè)或者多個(gè)表現(xiàn)的出入境行為，都是偷越國（邊）境。
偷越國（邊）界的構(gòu)成要件，可以分為主體、客體、主觀方面和客觀方面四部分。實(shí)際越界不是構(gòu)成要件，但是會(huì)產(chǎn)生法律后果。
偷越國（邊）境是行為犯。邊防檢查一線可以看作法律的擬制國（邊）界。在認(rèn)定既遂的行為程度上，應(yīng)當(dāng)參考合法出入境的情況，根據(jù)具體情況分別認(rèn)定持偽假證接受檢查、登上或即將登上出境的交通工具、事實(shí)入境等為行為既遂。

作者：劉建昆



偷越國（邊）境芻議

“偷越國（邊）境”一詞作為法律術(shù)語，始見于我國1979年《刑法》的“組織運(yùn)送他人偷越國（邊）境罪”，闡發(fā)于全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于嚴(yán)懲組織、運(yùn)送他人偷越國（邊）境的補(bǔ)充規(guī)定》，其第五條規(guī)定：“偷越國（邊）境的，公安機(jī)關(guān)可以處十五日以下拘留，單處或者并處一千元以上五千元以下罰款。”其后，1997年刑法繼承了前法的用法，《刑法》第三百二十二條規(guī)定：“違反國（邊）境管理法規(guī)，偷越國（邊）境，情節(jié)嚴(yán)重的，處一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金�！�
由于世界各國的法律文化傳統(tǒng)不同，對(duì)于“偷越國(邊)境”這種社會(huì)現(xiàn)象的稱謂和表述也各不相同，有的稱之為“偷渡”、“偷私渡”，也有的國家稱之為“人口走私”，但大多數(shù)國家在正式的法律文本中大都用“偷渡”和“非法移民”這兩個(gè)概念。我國實(shí)踐中則常常使用“偷渡”一詞。①
在我國有關(guān)行政法和刑法中，“偷越國（邊）境”經(jīng)常與“非法出入境”等相關(guān)概念混用；由于其視角不同，兼之法律規(guī)定相對(duì)簡(jiǎn)略，在對(duì)該概念的內(nèi)涵和外延在認(rèn)識(shí)上至今含混不清。主要包括一下幾種看法：
1．偷越國（邊）境行為，即指違反我國國（邊）境管理法律法規(guī)，非法出入我國國（邊）境的行為。②
2．偷越國（邊）境，指違反出入國（邊）境的管理法規(guī)，不經(jīng)規(guī)定的口岸、關(guān)卡私自出入我國的國（邊）境，或者未辦理合法的手續(xù)，或者騙取出入境證件，經(jīng)口岸、關(guān)卡蒙混出入我國國（邊）境。偷越除了從陸地非法出入國（邊）境外，還包括從海上或者空中偷渡。③
3．偷越國（邊）境又稱偷渡偷國（邊）境，簡(jiǎn)稱偷渡，是妨害社會(huì)秩序行為中妨害國（邊）境管理的違法行為，指違反邊境管理法規(guī)，不經(jīng)批準(zhǔn)，不持合法證件，不經(jīng)指定對(duì)外口岸、地點(diǎn)，非法出入國（邊）境的行為。①
4．不具有合法進(jìn)入目的國（地區(qū)）權(quán)利（資格）的中國公民、外國公民或無國籍人，違反我國邊檢法律法規(guī)的規(guī)定，未持出入境證件，或持用偽假、他人、無效、騙取的出入境證件，非法出入我國國（邊）境，擾亂出入境秩序的行為。②
以上表述內(nèi)涵各自不同，其外延也有很大差距，都沒有充分反映出該行為的法律特征。
要弄清什么是偷越國（邊）境行為，必須清楚什么是國（邊）境，因此，必須嚴(yán)格區(qū)分國（邊）境與國（邊）界的區(qū)別。在國際法學(xué)一般認(rèn)為，國（邊）境是指國家邊界兩側(cè)的一定區(qū)域。③國界和邊界，在國際法上是通用的概念，我國習(xí)慣上專稱與港澳臺(tái)的分界線為邊界。④國（邊）界是確定國家領(lǐng)土主權(quán)范圍的重要概念，是一條劃分一國領(lǐng)土與他國領(lǐng)土或與國家管轄范圍之外區(qū)域的線。在國際法上，陸地邊界與海洋邊界由于國際條約等規(guī)定不同，邊界制度差異很大。
國（邊）境制度則是保障邊境地區(qū)及其各種活動(dòng)的一系列法律規(guī)章和習(xí)慣做法。國（邊）境制度主要有兩個(gè)方面的來源：第一，國家的國內(nèi)法律和政策，如國家制定的確保其邊界安全的警戒巡邏制度、海關(guān)與衛(wèi)生檢疫制度、人員和貨物的出入境制度等。第二，相鄰國家之間簽訂的雙邊協(xié)定，維護(hù)其共同的邊境地區(qū)，如邊境秩序、邊界和界標(biāo)的維護(hù)、界水的利用、過境來往制度、自然資源的利用和保護(hù)等。⑤
我國立法實(shí)踐采用“偷越國（邊）境”這一概念，而不是“偷越國（邊）界”；并在刑法分則中納入妨害社會(huì)管理秩序罪第三節(jié)妨害國（邊）境管理罪，正是充分考慮到這一問題，應(yīng)該說是科學(xué)的，經(jīng)過深思熟慮的。這里說的國（邊）境，當(dāng)然不是國（邊）界，也不是國（邊）界兩側(cè)的一定區(qū)域，而是特指國（邊）境管理制度。對(duì)于偷越國（邊）境的內(nèi)涵和外延，乃至其他法律問題的理解差異，莫不源于此。因此，研究偷越國（邊）境的，必須對(duì)我國現(xiàn)有的國（邊）境制度①進(jìn)行簡(jiǎn)要說明。
從我國現(xiàn)行的人員出入境制度看，最根本的是以下兩個(gè)方面的規(guī)定：
一．出入境許可制度。②無論是我國公民還是外國公民，出入境都必須經(jīng)過政府許可。又具體可分為出境許可制度和入境許可制度；該許可在文件上表現(xiàn)為出入境證件，包括各種護(hù)照，海員證等，以及入境簽證。該制度主要國內(nèi)法依據(jù)是：
1．《中華人民共和國公民出境入境管理法》③第二條“中國公民憑國務(wù)院主管機(jī)關(guān)及其授權(quán)的機(jī)關(guān)簽發(fā)的有效護(hù)照或者其他有效證件出境、入境，無需辦理簽證。”第五條“中國公民因私事出境，向戶口所在地的市、縣公安機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，除本法第八條規(guī)定的情形外，都可以得到批準(zhǔn)。公安機(jī)關(guān)對(duì)中國公民因私事出境的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的決定，通知申請(qǐng)人。”
3．《中華人民共和國外國人入境出境管理法》④第七條“外國人申請(qǐng)各項(xiàng)簽證，應(yīng)當(dāng)提供有效護(hù)照，必要時(shí)提供有關(guān)證明�！钡诹鶙l“外國人入境，應(yīng)當(dāng)向中國的外交代表機(jī)關(guān)、領(lǐng)事機(jī)關(guān)或者外交部授權(quán)的其他駐外機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理簽證。在特定情況下，依照國務(wù)院規(guī)定，外國人也可以向中國政府主管機(jī)關(guān)指定口岸的簽證機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理簽證。”
二．指定口岸通行制度和邊防檢查制度。應(yīng)該說，為了能夠維護(hù)主權(quán)，出入境許可制度是所有制度的根基；而指定口岸通行制度和邊防檢查制度則是為了確保出落實(shí)，方便管理的必不可缺的手段，是附屬的制度。這里包括兩項(xiàng)內(nèi)容：
中國公民和外國公民出入我國國境，必須從我國指定的對(duì)外開放口岸出入�！吨腥A人民共和國外國人入境出境管理法》第三條規(guī)定：“外國人入境、出境、過境，必須從對(duì)外國人開放的或者指定的口岸通行，接受邊防檢查機(jī)關(guān)的檢查�！薄吨腥A人民共和國公民出境入境管理法》第三條規(guī)定“中國公民出境、入境，從對(duì)外開放的或者指定的口岸通行，接受邊防檢查機(jī)關(guān)的檢查�！�
出入境必須接受邊防檢查。邊防檢查的目的是“為維護(hù)中華人民共和國的主權(quán)、安全和社會(huì)秩序，便利出境、入境的人員和交通運(yùn)輸工具的通行”①其實(shí)際職責(zé)中雖職責(zé)較多，但是主要是檢查出入境人員的許可情況，防范違法行為。②
在上述制度的框架下，我國頒布的許多法律法規(guī)，規(guī)范各類行為，對(duì)違反上述制度的種種行為進(jìn)行打擊處理。對(duì)偷越國（邊）境的行為的行政和刑事制裁，便是其中之一。我國刑法“違反國（邊）境管理法規(guī)，偷越國（邊）境”的規(guī)定從語言表達(dá)上看過于籠統(tǒng)，沒有確指；兼之我國國（邊）境管理法規(guī)蕪雜，但是從該行為屬性來看，凡是出入境行為缺乏出境許可制度、入境許可制度及其派生的指定口岸通行制度和邊防檢查制度四個(gè)制度要件其中的任何一個(gè)或多個(gè)都是偷越國（邊）境。這是其最本質(zhì)的特征。任何列僅舉該行為外在表現(xiàn)的定義無論如何不能說是科學(xué)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹?br> 至此，偷越國（邊）境的概念本質(zhì)應(yīng)該清楚了，那就是行為人對(duì)于出入境許可制度的藐視�？梢悦枋鰹椋和翟絿�（邊）境活動(dòng)，是指一切故意違反我國關(guān)于出境許可制度、入境許可制度、指定口岸通行制度和邊防檢查制度，按照法律規(guī)定應(yīng)予懲罰的行為。③
對(duì)偷越國（邊）境的本質(zhì)清楚認(rèn)識(shí)，可以解決上長(zhǎng)期困擾實(shí)踐部門的大量問題。
一．可以合理涵蓋該類違法的具體表現(xiàn)。
定居的人民，確定的領(lǐng)土，政府，主權(quán)，是國家之所以成為國家的四個(gè)要素。國家的出入境制度，與四個(gè)要素均密切相關(guān)，在性質(zhì)上必然是是國家主權(quán)事項(xiàng)，屬于中央事權(quán)，國家行為。①各國莫不對(duì)此加以特殊規(guī)定。但是在操作層面上，其性質(zhì)仍然屬于行政許可，即“指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。”②與其相對(duì)應(yīng)，出入境證件則屬于行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，向申請(qǐng)人頒發(fā)的行政許可證件。
對(duì)于一切行政許可來說，都存在一下兩種典型的違反許可制度的手段：
（一）未經(jīng)許可擅自從事活動(dòng)。
《行政許可法》第八十一條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動(dòng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任�！�
未經(jīng)許可擅自從事活動(dòng)的一個(gè)特例是使用偽造、變?cè)斓淖C件從事活動(dòng)。使用偽造、變?cè)斓淖C件在本質(zhì)上就是未經(jīng)許可擅自從事，但是更具有欺騙性。同時(shí)，依牽連理論該行為同時(shí)可能涉及偽造、變?cè)靽�家機(jī)關(guān)證件或公文、印章。
（二）隱瞞欺騙賄賂取得許可。
申請(qǐng)人申請(qǐng)行政許可，本應(yīng)當(dāng)如實(shí)向行政機(jī)關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況，并對(duì)其申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。但是在許可實(shí)施過程中，各種非法行為也同時(shí)大行其道�！缎姓�許可法》對(duì)此有明文規(guī)定：隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料的，行政機(jī)關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
前述兩類情形在偷越國（邊）境實(shí)踐中來看，都是大量存在的，但是卻復(fù)雜的多。一項(xiàng)完整合法的出入境活動(dòng)包含了合法四個(gè)要件，而違法行為的表現(xiàn)必然多樣化�？梢跃唧w分為：
1. 未經(jīng)出境許可的。凡是我國公民未持有護(hù)照，或者非法入境的外國人，以任何方式越境，都是未經(jīng)出境許可出境。實(shí)踐中，沒有出境許可就不可能得到入境國的出境許可，在邊防檢查中也不可能通過，所以大多不經(jīng)口岸和邊防檢查，而是從非口岸出境，或者從口岸合法交通工具夾帶出境，可能同時(shí)缺乏四個(gè)要件。
2. 未經(jīng)入境許可。我國境內(nèi)公民，沒有取得入境國許可出境的，或者我境外公民和境外外國人（無論是否持有當(dāng)?shù)氐某鼍吃S可）未經(jīng)我國入境許可，也是偷越國（邊）境。該行為與第一種情形類似，缺乏的往往是四要件中的四個(gè)或者三個(gè)。值得指出的是，兩國根據(jù)條約協(xié)定互免簽證的，根據(jù)國際法效力等于或大于國內(nèi)法的原則，是根據(jù)法律規(guī)定不許不許可的情形，屬于特殊規(guī)定，應(yīng)當(dāng)排除其違法性。
3. 未從指定口岸出境。即使取得了出境許可和入境許可，但是不從口岸入境，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是偷越國（邊）境。凡是不經(jīng)制定口岸的，必然不能經(jīng)過邊防檢查。其往往同時(shí)缺乏兩個(gè)要件。表現(xiàn)為護(hù)照上沒有加蓋驗(yàn)訖章。

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